Руководитель проектов по направлению развития бухгалтерских услуг
ООО (далее – Общество), со 100%-ым иностранным участием (компания республики Кипр), ликвидируется. В процессе ликвидации осуществляется распределение прибыли. Материнская кипрская компания не может принять денежные средства (ввиду ограничительных мер). Общество планирует осуществить выплату конечным бенефициарам – гражданам РФ.
Согласно ст. 58 Закона об ООО (Закон № 14-ФЗ) ликвидационные выплаты делятся на две части: (1) распределение прибыли (2) распределение иного имущества. В рассматриваемом случае выплата первой очереди – распределение прибыли. В налоговых спорах ее приравнивают к дивидендам.
Поэтому такие выплаты подпадают под действие Указов Президента РФ от 05.03.2022 N 95 и от 04.05.2022 N 254. В частности, выплаты сверх 10 млн. руб. необходимо осуществлять с использованием счета типа «С».
Однако, если конечным бенефициаром участника ООО – иностранной организации, является, например, гражданин РФ и сведения о контроле над этой организацией-участником раскрыты им в соответствии с положениями гл. 3.4 НК РФ (поданы уведомления о КИК), то для выплаты не потребуется открывать счет типа "С" или получать разрешение Правительственной комиссии (Информация Банка России о применении Указов Президента РФ, устанавливающих меры воздействия (противодействия), направленные на обеспечение финансовой стабильности РФ, сентябрь 2022 г.).
Допустимы ли прямые выплаты конечным бенефициарам? Если да, то какой налог должен быть удержан НДИ (налог с дохода у источника) или НДФЛ?
Прямые выплаты конечным бенефициарам допустимы в рамках «сквозного подхода», когда раскрывается фактический получатель дохода (далее – ФПД), минуя всех прямых и косвенных участников юридического лица. Правила применения «сквозного подхода» разъясняются в Письме ФНС России от 18.11.2021 N СД-4-3/16135@:
"В отношении применения "сквозного" подхода следует отметить, что согласно подпункту 1 пункта 4 статьи 7 НК РФ при выплате доходов от источников в Российской Федерации иностранному лицу (иностранной структуре без образования юридического лица), не имеющему фактического права на такие доходы, если источнику выплаты известно лицо (лица), имеющее (имеющие) фактическое право на такие доходы, то доходы, выплачиваемые иностранному лицу (иностранной структуре без образования юридического лица), не имеющему фактического права на такие доходы, считаются выплаченными лицу (лицам), имеющему (имеющим) фактическое право на выплачиваемые доходы, и, если лицо, имеющее фактическое право на выплачиваемые доходы (их часть), признается в соответствии с НК РФ налоговым резидентом Российской Федерации, налогообложение выплачиваемого дохода (его части) производится в соответствии с положениями соответствующих глав части второй НК РФ для налогоплательщиков, являющихся налоговыми резидентами Российской Федерации, без удержания соответствующего налога в отношении выплачиваемых доходов (их части) у источника выплаты при условии информирования налогового органа по месту постановки на учет организации – источника выплаты доходов в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов.
При этом в указанном случае российской организацией, выплачивающей доход, не удерживается налог с иностранного лица, не имеющего фактического права на выплачиваемые доходы (их часть), однако согласно соответствующим положениям НК РФ она будет выступать налоговым агентом в отношении дохода, получаемого российским резидентом – фактическим получателем."
Таким образом, применение "сквозного" подхода к доходам, выплаченным в адрес иностранной организации, которая не является фактическим получателем, и полученным российской организацией, которая является фактическим получателем, предусмотрено Налоговым кодексом Российской Федерации.
То есть выплата оформляется, как выплата материнской компании, по поручению которой фактические расчеты ведутся с конечным бенефициаром. Об этом необходимо сообщить в ФНС и тогда удержание именно НДФЛ (а не НДИ) правомерно.
Какой пакет документов нужно при этом оформить и подать в ФНС?
Согласно НК РФ (п. 1.2 ст. 312 НК РФ), при применении сквозного подхода, материнская компания (Кипр) должна предоставить Обществу, выплачивающему доход следующую информацию (документы):
- Документальное подтверждение признания этой иностранной организацией отсутствия фактического права на получение указанных доходов.
- Информацию о лице, которое иностранная организация признает фактическим получателем дохода (с указанием доли и документальным подтверждением порядка прямого участия в этой иностранной организации и косвенного участия в российской организации, являющейся источником дивидендов, а также государства (территории) налогового резидентства лица).
Данные положения применяются и в случае, если фактическим получателем такого дохода признается физическое лицо, признаваемое налоговым резидентом РФ (с уплатой НДФЛ) – п. 1.3 ст. 312 НК РФ.
Форма Сообщения для ФНС, содержится в письме от 20.04.2015 N ГД-4-3/6713@, является рекомендуемой. Компания вправе использовать для информирования налогового органа иные формы, в том числе самостоятельно разработанные.
Нужно ли оформлять отдельное распоряжение на совершение выплат и их налогообложение в рамках «сквозного подхода»? И кто должен выпустить такое распоряжение при условии, что Общество находится в процессе ликвидации?
Распоряжение на применение «сквозного подхода» и удержание НДФЛ (а не НДИ) необходимо. Оно должно быть выдано от имени ликвидатора Общества.
В какой форме возможна данная выплата: только в безналичной форме или допустима аналогия с выплатой дивидендов. Которая допускает наличный расчет?
Риски по выплатам наличными конечным бенефициарам-гражданам РФ минимальны. Поскольку распределение прибыли в процессе ликвидации приравнивается к дивидендам, а таковые по Закону об ООО можно выплачивать наличными. ЦБ РФ присваивает подобным операциям умеренный риск.
Важно! Если конечный бенефициар не является гражданином РФ, то выплата дивидендов наличными запрещена. Участникам ООО-нерезидентам (в том числе гражданам ЕАЭС) НЕЛЬЗЯ выплачивать дивиденды наличными через кассу (несмотря на общее допущение Закона об ООО таких сделок). Есть несколько судебных актов на эту тему:
- Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 31.10.2022 N Ф08-11435/2022 по делу N А53-25879/2021;
- Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 25.05.2022 N Ф10-1465/2022 по делу N А09-9214/2021;
- Постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 28.02.2022 N 21АП-200/2022 по делу N А83-10494/2021.
P.S.
Валютные риски в рамках данной статьи не анализируются. Однако, следует иметь ввиду, что «сквозной подход» по своей сути (когда нет ограничений на движение денег за границу) выглядит так. ООО перечислило дивиденды «матери» на Кипр – Кипр заявил об отсутствии ФПД – Кипр перечислил тем у кого есть ФПД (физлица – предположительно граждане РФ) – в итоге выплачивающая сторона удерживает НДФЛ.
Сейчас цепочка та же (за исключением фактического движения денежных средств), то есть в основе операции – расчеты с материнской кампанией – Кипром (то есть с валютным нерезидентом). Потенциально у Общества есть административный риск по ст. 15.25 КоАП РФ, а это штраф от 20 до 40% от суммы незаконной валютной операции о котором необходимо знать.
Наша команда всегда рада помочь и проконсультировать в сложных ситуациях.
