Как взять на работу благонадежного жителя зарубежья

Когда гость из-за рубежа обходится владельцу в миллион рублей
Какие национальности по своим правам не уступают россиянам
Как без разрешения ФМС взять иностранца в штат
Как избежать штрафа до 800 тыс. руб., вовремя уволив приезжего
Как внимательность помогает идентифицировать нелегала

Я постоянно сталкиваюсь с двумя противоположными мнениями по поводу привлечения иностранных работников. Одни оформляют их, невзирая на любые ограничения, другие слишком перестраховываются. В своей статье я постараюсь помочь найти золотую середину предпринимателям, заинтересованным в работниках из ближнего и дальнего зарубежья.

«Красный» код
Не всем компаниям можно привлекать к работе иностранцев, находящихся в нашей стране на основании визы. В уставе каждой организации заявлены виды деятельности, которые определяются кодами согласно классификатору видов экономической деятельности (ОКВЭД). Так, если в уставе вашей компании есть код 52.62 «Розничная торговля в палатках и на рынках» или код 52.25.1 «Розничная торговля алкогольными напитками, включая пиво», то вы не можете нанять иностранца, независимо от характера его предполагаемой работы.
За нарушение вам грозит штраф до миллиона рублей за каждого иностранного гражданина или закрытие предприятия на 90 дней (ч. 1 ст. 18.17 Кодекса РФ об административных правонарушениях).

Что делать
Важно учитывать, что на иностранных граждан, имеющих статус временно или постоянно проживающих на территории РФ, запрет на осуществление розничной торговли алкогольными напитками не распространяется.
Я встречала магазины, торгующие алкоголем, в которых иностранцы работают разнорабочими и грузчиками. Некоторые проверяющие из территориальных органов Федеральной миграционной службы (ФМС) относятся лояльно, если эти сотрудники не торгуют алкоголем напрямую. Другие же, более непреклонные, наказывают предпринимателя. Поэтому такая ситуация всегда потенциально опасна для владельца магазина.

Есть другой, совершенно легальный способ привлечь иностранцев к работе, в том числе и на предприятиях, торгующих алкоголем, — вывести иностранцев за штат. Сделать это можно двумя эффективными способами.

Способ 1. Воспользоваться услугами кадровых агентств по аутстаффингу (от англ. out — вне + staff— штат). Они выводят сотрудника за штат компании-заказчика и оформляют его у себя. Он продолжает работать на прежнем месте и выполнять свои прежние обязанности, но его работодателем считается уже другая компания. При сотрудничестве с такими агентствами работодатель формально не нанимает иностранцев, а берет их на подряд из другой организации.

Способ 2. Зарегистрировать несколько юридических лиц, у одного из которых в уставе нет никаких ограничений.
При таком разделении функций вы можете нанять иностранцев в компанию, не торгующую алкогольной продукцией, и сдать их в аренду своему же магазину.

Кстати, тем же, по сути, занимаются компании, специализирующиеся на оказании гражданам услуг в сфере международного трудового обмена. Они нанимают иностранцев к себе на работу и предоставляют их за определенную плату клиентам, среди которых могут быть и компании, не имеющие права найма иностранных сотрудников.

Трехсторонний договор
Соглашение «О правовом статусе трудящихся-мигрантов и членов их семей» от 19.11.2010 (далее — Соглашение), заключенное между Россией, Белоруссией и Казахстаном, установило довольно важные гарантии гражданам этих стран. Это Соглашение ратифицировано Федеральным законом от 11.07.2011 №186-ФЗ.
Работодатель не обязан уведомлять государственные органы о приеме на работу (увольнении с нее) граждан Белоруссии и Казахстана. Кроме того, таким работникам теперь не требуется получать разрешение на работу в РФ. Они могут привлекаться к трудовой деятельности без учета ограничений по защите национального рынка труда (ст. 3 Соглашения). В частности, российский работодатель вправе принимать на работу граждан Белоруссии и Казахстана на те должности, в отношении которых действуют квоты. Последние устанавливаются правительством РФ на основании ст. 18.1 Закона №115-ФЗ. Иными словами, граждан Казахстана теперь можно принимать на должности продавцов алкогольной продукции, фармацевтов в аптеках и т. д. Однако даже при отсутствии ограничений по виду деятельности работодатель должен соблюдать иные требования закона. Например, в необходимых случаях направить работника на предварительный медицинский осмотр, запросить у него необходимые документы о квалификации.

Категории иностранных граждан
Если вы решили самостоятельно закрыть вакансии и нацелены именно на работников из-за рубежа, следующие градации иностранных граждан помогут вам не утонуть в нахлынувшей толпе кандидатов.

Категория 1. Постоянно проживающий
Документом, подтверждающим право иностранного гражданина постоянно проживать на территории РФ, а также право на свободный выезд и въезд, является вид на жительство, который:

выдается на пять лет;
может быть продлен неограниченное количество раз.

До получения вида на жительство иностранец обязан прожить в России не менее одного года на основании разрешения на временное проживание (п. 2 ст. 8 Закона №115-ФЗ).
Оформлять на работу таких граждан следует в том же порядке, что и граждан РФ (каких еще граждан других стран следует оформлять так же, как и граждан РФ, см. во врезке «Трехсторонний договор». — Прим. редакции).

Категория 2. Временно проживающий
Ему требуется разрешение на работу. И трудиться он может только в том субъекте РФ, на территории которого ему разрешено временное проживание (п. 5 ст. 13 Закона №115-ФЗ).
Однако существуют исключения из этого правила, установленные приказом Минздравсоцразвития России от 28.07.2010 №564н. Так, согласно п. 2 данного приказа, временно проживающий в России иностранный гражданин вправе работать вне пределов субъекта РФ, на территории которого ему разрешено временное проживание, в следующих случаях:

при направлении в служебную командировку сроком не более 40 календарных дней в течение 12 месяцев;
если постоянная работа выполняется работником в пути или носит разъездной характер и это определено его трудовым договором, общая продолжительность его трудовой деятельности вне пределов указанного субъекта РФ не может превышать 90 календарных дней в течение 12 месяцев.

Категория 3. Пребывающий на основании визы
Это самая тяжелая в плане оформления и принятия на работу категория.

Порядок получения разрешения на привлечение иностранной рабочей силы:
Шаг 1. Работодатель направляет в ФМС России заявление о выдаче разрешения на привлечение и использование иностранных работников (с приложением всех необходимых документов).
Шаг 2. ФМС России или ее территориальный орган направляют в орган государственной службы занятости населения субъекта РФ запрос о выдаче заключения о привлечении и об использовании иностранных работников.
Шаг 3. Орган государственной службы занятости населения субъекта РФ выдает заключение о возможности привлечения и использования иностранных работников.
Шаг 4. ФМС России или ее территориальный орган направляют работодателю разрешение на привлечение и использование иностранных работников или отказ в его выдаче.

Квоты на привлечение
Один раз в год правительство утверждает определенное количество квот на привлечение иностранных работников. Эти квоты ежегодно распределяются территориальными органами Федеральной миграционной службы между компаниями, которые подали заявки до 1 мая. Согласно постановлению правительства РФ от 3 ноября 2011 г. №892, в 2012 году разрешение на работу смогут получить 1 745 584 иностранных граждан. Из них 7 159 — продавцов, 419 624 — неквалифицированных рабочих, общих для всех отраслей экономики, и 67 512 — граждан, входящих в иные профессионально-квалификационные группы.

В соответствии с п. 4 Положения, утвержденного постановлением правительства РФ от 09.06.2003 №335, визой является разрешение на въезд в Россию, пребывание на территории страны и транзитный проезд через нее иностранного гражданина в течение срока действия данного разрешения. Работать иностранец может только при наличии обыкновенной рабочей визы. Она выдается на основании приглашения, оформленного в соответствии с законодательством РФ на срок до трех месяцев.

За «визового» иностранца документы на получение разрешения на работу подает работодатель (также см. «Порядок получения разрешения на привлечение иностранной рабочей силы». — Прим. редакции). Чтобы пригласить такого работника, вы должны иметь разрешение на привлечение иностранной рабочей силы. Эти разрешения выдаются в пределах ежегодно утверждаемой правительством РФ установленной квоты на выдачу иностранным гражданам приглашений на въезд в РФ для осуществления трудовой деятельности (также см. «Квоты на привлечение». — Прим. редакции). Чтобы получить разрешение, необходимо сделать следующее:

до 1 мая предоставить в территориальный орган ФМС заявку о потребности в иностранных сотрудниках (образец заполнения заявки вы сможете найти на нашем сайте. — Прим. редакции) с приложением ряда документов (список документов вы сможете изучить в «Какие документы требует ФМС для выдачи разрешения». —Прим. редакции);
обратиться в территориальный центр занятости населения с заявкой о потребности в работниках для замещения вакантных мест. Так вы подтверждаете, что пытаетесь закрыть открывшуюся вакансию (образец заполнения сведений о потребности в работниках вы сможете найти на нашем сайте. — Прим. редакции). Если в течение месяца центр занятости не предложит кандидатуру на замещение вакансии из числа российских граждан, то по запросу миграционной службы будет принято положительное решение о выдаче разрешения на привлечение иностранной рабочей силы. Заявка может быть отклонена территориальными органами ФМС, если отсутствуют доказательства обращения работодателя в службу занятости за услугой по подбору персонала.

Какие документы требует ФМС для выдачи разрешения

От российского юридического лица:

копия свидетельства о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц;
копия свидетельства о постановке на учет в налоговом органе по месту регистрации.

От иностранного юридического лица:

копия свидетельства о регистрации юридического лица;
копия свидетельства о постановке на учет в налоговом органе по месту регистрации в РФ;
копия свидетельства об открытии филиала и копия свидетельства о его аккредитации;
копия разрешения на открытие представительства и копия свидетельства о его аккредитации.

От индивидуального предпринимателя:

копия свидетельства о внесении записи в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей;
копия документа, удостоверяющего личность и место регистрации индивидуального предпринимателя;
копия свидетельства о постановке на учет в налоговом органе по месту регистрации;
документ об уплате государственной пошлины за выдачу работодателю разрешения на привлечение и использование иностранных работников (пп. 23 п. 1 ст. 333.28 НКРФ).

Также необходимо представить проект трудового договора или другие документы, подтверждающие предварительную договоренность с иностранными гражданами об условиях их будущей работы.

Квота, патент и Ко
Мне неоднократно приходилось доказывать владельцам магазинов следующую истину: не имея официального разрешения от уполномоченного на территории данного субъекта госоргана (в Москве это Межведомственная комиссия) на привлечение зарубежного сотрудника, вы можете взять на работу иностранца! Но только в том случае, если он входит в категорию 1 или 2, то есть является временно или постоянно проживающим.

Квоты — ограничения на выдачу разрешений на работу по субъекту. То есть государство в лице местных властей, Федеральной миграционной службы и иных органов вводит ограничение на количество людей, которым может быть выдано разрешение по конкретным профессиям на конкретной территории. Это и является ограничительной функцией квот.

Если же иностранец уже получил разрешение, то ничто не может привязать его к конкретному работодателю и он волен найти себе работу в любой организации. Таким образом, раз в рамках квот он уже получил разрешение, то может использовать свои трудовые навыки у любого работодателя: квота на него уже есть, а кто из предпринимателей ее получит, зависит от того, к кому устроится этот иностранец. Это касается абсолютно всех рабочих, а в первую очередь — безвизовых иностранцев из стран СНГ. Данное заблуждение очень распространено и осложняет работу многим предпринимателям.
Если же иностранец хочет устроиться к вам по патенту, ни в коем случае не нанимайте его! Патент дает право работать только у физических лиц, то есть отремонтировать квартиру частному лицу приезжий из-за рубежа может, а устроиться в строительную компанию — нет.

Порядок оформления иностранца на работу

До подписания трудового договора ознакомить работника под роспись с локальными нормативными актами, связанными с его трудовой деятельностью, коллективным договором (ст. 68 ТКРФ);
Заключить трудовой договор в двух экземплярах. Передать работнику один экземпляр трудового договора под роспись (ст. 67 ТКРФ);
Издать приказ о приеме на работу и объявить его под роспись работнику в трехдневный срок со дня фактического начала работы (ст. 68 ТКРФ);
Внести запись в имеющуюся у работника трудовую книжку или завести ему новую трудовую книжку (ст. 66 ТКРФ)
Оформить личную карточку работника (формата №Т-2).

Категория 4. Нелегал
Изучив кандидатов, не торопитесь приступать к их оформлению. Ведь некоторые из них могут находиться в России на птичьих правах.
Согласно п. 1 ст. 2 Федерального закона от 25.07.2002 №115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее — Закон №115-ФЗ), прибывший из-за рубежа гражданин может работать в нашей стране, если имеет на руках следующие документы.
1. Паспорт. Их может быть два: внутренний (поскольку с большинством стран СНГ у России существуют двусторонние соглашения о том, что граждане имеют право пересекать границу по внутренним паспортам) и заграничный. Кроме того, в некоторых странах (Киргизии, Казахстане) внутренние паспорта представляют собой пластиковые карточки и они имеют такой же статус, как и обычные. Некоторые мои коллеги-работодатели настороженно относятся к таким карточкам, но это не должно создавать затруднений.
«По Трудовому Кодексу РФ работодатель имеет право заключать с иностранцами трудовой договор на любой срок – этот вопрос не имеет отношения к миграционному законодательству».
2. Действительный вид на жительство либо разрешение на временное проживание.
3. Визу и (или) миграционную карту, дающие право на временное пребывание в РФ, либо иные предусмотренные федеральным законом или международным договором РФ документы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в России. Миграционная карта выдается пограничниками при пересечении границы. Первоначально она действует 90 дней, но при условии, что, как только иностранец определится с местом проживания, он должен встать на миграционный учет.
4. Корешок уведомления о постановке на миграционный учет. Его я изучаю очень внимательно. Важно убедиться, что человек законопослушен и выполняет свои обязанности по отношению к нашему государству.
5. Разрешение на работу. Без него иностранец не имеет права трудиться в России.
Нелегко определить подлинность этих документов. Но если они окажутся поддельными, то после принятия решения о найме этого человека у предпринимателя могут возникнуть серьезные проблемы.

Принял - уволил
Решив принять иностранца на работу, вы оформляете все документы так же, как для любого другого работника:

знакомите со всеми внутренними документами магазина;
проводите инструктаж;
подписываете трудовой договор.

По Трудовому кодексу РФ работодатель имеет право заключать с иностранцами трудовой договор на любой срок — этот вопрос не имеет отношения к миграционному законодательству. С того момента, как предприниматель оформил человека на работу, все отношения между ними регламентируются Трудовым кодексом.

Обычно специалисты по трудовому праву советуют делать трудовой договор бессрочным. ФМС, напротив, настаивает на том, чтобы он был срочным. Я поддерживаю в данном случае миграционную службу. При заключении срочного договора, максимальный срок действия которого 5 лет (ч. 1 ст. 58 ТК РФ), вы вписываете в него два дополнительных условия:

о причине и основаниях заключения договора со ссылкой на соответствующую статью ТК РФ;
о сроке действия договора. При этом он может определяться как конкретной датой, так и наступлением какого-либо события, к примеру, по окончании срока действия разрешения на работу.

Как только трудовой договор подписан и на его основании издан приказ о приеме на работу, вы обязаны в течение трех дней уведомить территориальный орган ФМС и в течение десяти дней — налоговую службу о том, что наняли иностранного сотрудника, и подать уведомление о заключении договора, в котором необходимо указать все документы и приложить их.

Получив такое уведомление, ФМС проверяет, существует ли такой человек и законны ли все его документы.
Если претензий к иностранцу не возникает, он может работать в компании на общих основаниях.

В ином случае у работодателя могут возникнуть серьезные проблемы в связи с наймом человека, который или незаконно пытается устроиться на работу, или же вообще незаконно находится на территории РФ.

Процедура расторжения договора с таким неблагонадежным иностранцем сложная и трудоемкая.

Увольняется он чаще всего по статье 81 ТК РФ «Расторжение трудового договора по инициативе работодателя» (в связи с представлением работником работодателю подложных документов).
Если вы не расторгнете договор в этот же день, то на следующий уже можете быть наказанными. Ведь вам известно, что иностранец — не законопослушный гражданин. Продолжая с ним трудовые отношения, вы нарушаете закон и можете быть за это оштрафованы на сумму от 250 тыс. руб. до 800 тыс. руб.

Миграционный учет
И напоследок хочу рассказать об изменениях, которые вступили в силу в 2012 году. Теперь иностранный работник может встать на миграционный учет либо по месту жительства, либо по месту работы.
Устраиваясь к вам, он уже должен стоять на учете по месту реального жительства.
Если вы желаете быть его принимающей стороной, то обязаны в течение трех дней продлить его миграционный учет на срок действия договора.
Если иностранец остается на учете по месту жительства, он обязан продлить свой миграционный учет до конца действия разрешения на работу и трудового договора. Параллельно вы готовите пакет документов для ФМС, чтобы хозяин квартиры продлил ему учет до конца срока действия разрешения. После этого иностранцу уже не нужно будет пересекать границу каждые три месяца.

Советы эксперта

Зульфия Юпашевская, заместитель директора департамента по кадровым услугам аутсорсингового подразделения BDO (Россия),

Процедура оформления на работу иностранца и пакет необходимых документов могут отличаться в зависимости от статуса иностранного гражданина. Статус иностранца, пребывающего на территории РФ, определяется в соответствии с Федеральным законом от 25.07.2002№15-ФЗ:

временно пребывающие (иностранные лица, въехавшие в страну по визе или в безвизовом режиме и имеющие миграционную карту);
временно проживающие (иностранные лица, имеющие разрешение на временное проживание);
постоянно проживающие (иностранные лица, получившие вид на жительство).

Документы, предоставляемые при заключении трудового договора, должны быть переведены на русский язык, а перевод заверен российским нотариусом или другим органом, имеющим соответствующие полномочия. Как правило, при оформлении на работу у иностранного гражданина запрашиваются:

паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;
трудовая книжка; если трудовой книжки российского образца нет, то работодатель должен ее оформить по истечении пяти дней работы, причем данные об общем (непрерывном) трудовом стаже работника в соответствии с трудовой книжкой иностранного образца в трудовую книжку российского образца не переносятся;
документ об образовании, квалификации или наличии специальных знаний (если они необходимы);
разрешение на работу на территории РФ;
миграционная карта с отметками пограничного контроля, а также иностранный паспорт с отметками о пересечении границ России (для безвизовых иностранцев — только миграционная карта);
отрывная часть уведомления о постановке на миграционный учет с отметкой ФМС России, гостиницы или отделения почты.

С 01.01.2012 Федеральным законом от 03.12.2011 №79-ФЗ временно пребывающие иностранцы подлежат включению в число застрахованных при одновременном выполнении следующих условий:

с ними заключен трудовой договор на неопределенный срок либо срочный трудовой договор на срок не менее шести месяцев;
иностранные лица не являются высококвалифицированными специалистами в соответствии с Законом №15-ФЗ.

Для работодателя это означает, что такой категории работников при начальной регистрации застрахованных лиц для индивидуального (персонифицированного) учета в системе обязательного пенсионного страхования страхователем (работодателем) необходимо оформлять свидетельства пенсионного страхования.

Полную версию статьи вы можете прочитать в журнале «Владелец магазина» №4, апрель 2012 г.